律師如何為外商投資企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)

發(fā)布日期：2011-04-09 作者：110網(wǎng)律師

            律師如何為外商投資企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)
                       陳紅巖金博大律師事務(wù)所律師
       外商投資企業(yè)非訴訟法律服務(wù)(以下簡(jiǎn)稱外企非訴法律服務(wù))是在上世紀(jì)八十年代初我國(guó)對(duì)外開(kāi)放，大量外商在中國(guó)進(jìn)行投資和貿(mào)易活動(dòng)，引發(fā)我國(guó)涉外法律服務(wù)的基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的。非訴訟法律服務(wù)是與一個(gè)國(guó)家和地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展緊密相連的，目前，我國(guó)一些外企非訴法律服務(wù)已很成熟，一些正在逐步發(fā)展、完善，還有更多的服務(wù)業(yè)務(wù)尚待開(kāi)發(fā)。筆者作為一名曾在外商投資服務(wù)領(lǐng)域工作過(guò)多年的律師,結(jié)合自己的辦案經(jīng)驗(yàn)，談?wù)剬?duì)外企非訴法律服務(wù)的感受。
     一、外企非訴法律服務(wù)的主要內(nèi)容      外企非訴法律服務(wù)是指律師為外商投資企業(yè)提供的除訴訟法律服務(wù)以外的法律服務(wù),內(nèi)容主要包括下列服務(wù)：    為外來(lái)投資者提供來(lái)華投資項(xiàng)目的市場(chǎng)分析、法律可行性分析、項(xiàng)目法律論證法律服務(wù),為外資企業(yè)設(shè)立審批提供法律服務(wù)，為外國(guó)企業(yè)或者個(gè)人對(duì)境內(nèi)企業(yè)的并購(gòu)提供法律服務(wù)，為外資企業(yè)再投資退稅審批提供法律服務(wù),為外資企業(yè)的管理及爭(zhēng)端提供法律服務(wù)，為涉外項(xiàng)目談判、合同簽訂業(yè)務(wù)提供法律服務(wù),協(xié)助反傾銷反貿(mào)易壁壘調(diào)查法律業(yè)務(wù)，擔(dān)任外資企業(yè)常年法律顧問(wèn)等。
    二、律師為外企提供非訴法律服務(wù)需要注意的問(wèn)題
    （一）律師為外企提供非訴法律服務(wù)時(shí),需要適時(shí)轉(zhuǎn)換角色,以不同身份出現(xiàn)，會(huì)取得不同的效果。
     律師直接與外企打交道時(shí),以事實(shí)上的律師身份出現(xiàn)為妥。就社會(huì)影響力來(lái)看，律師是權(quán)威人士，所言具有權(quán)威性。大多數(shù)外國(guó)投資者對(duì)律師比較尊重和信任，這種自然的尊重和信任十分有利于律師工作的開(kāi)展。尊重是相互的，律師尊重了企業(yè)，企業(yè)也會(huì)尊重律師，關(guān)系融洽了，律師和企業(yè)員工甚至可以發(fā)展為朋友；相反，如果律師擺不正自己的位置，目空一切，將直接影響律師在企業(yè)心目中的良好形象，勢(shì)必為律師開(kāi)展工作帶來(lái)障礙。
      律師在與國(guó)家機(jī)關(guān)打交道時(shí)，以企業(yè)工作人員身份出現(xiàn)，將有利于工作的開(kāi)展。這是因?yàn)?公務(wù)員依法行政,有義務(wù)在法定期限內(nèi)為企業(yè)提供切實(shí)有效的服務(wù),律師以企業(yè)工作人員的身份出現(xiàn)與國(guó)家機(jī)關(guān)打交道,辦事順理成章,理所當(dāng)然。如果律師顯示真實(shí)身份，行政單位可能會(huì)出于自身利益的考慮而故意隱瞞或刁難,這將不利于律師的辦事進(jìn)程。
   （二）對(duì)律師綜合素質(zhì)要求較高      由于外企非訴法律服務(wù)具有涉外性質(zhì)，因此, 律師除了應(yīng)具備基本的法律知識(shí)、執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)以及職業(yè)道德外，還應(yīng)熟悉外國(guó)的語(yǔ)言、法律、風(fēng)俗習(xí)慣等，以適應(yīng)實(shí)際工作的需要。
　 1、熟知并靈活運(yùn)用中國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)特別是涉外法律法規(guī)。在律師執(zhí)業(yè)過(guò)程中遇到非訴訟項(xiàng)目，各類法律都有可能交叉使用，如一個(gè)合資項(xiàng)目涉及《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、外匯管理的法規(guī)、海關(guān)法規(guī)等諸多法律法規(guī),我們不但要掌握這些法律法規(guī)，更要學(xué)會(huì)靈活運(yùn)用。
   2、熟練掌握一些外國(guó)法律知識(shí)和一兩種外語(yǔ)。對(duì)于中國(guó)法律某些特有的東西,律師應(yīng)當(dāng)以特定的方式向外企客戶表達(dá)，以便于理解。對(duì)此，掌握相應(yīng)的外語(yǔ)及外國(guó)法律知識(shí)對(duì)涉外律師來(lái)說(shuō)顯得尤為重要。筆者在2006年7月份辦理中英合資企業(yè)設(shè)立登記審批時(shí)，就深深感受到了律師熟練掌握英語(yǔ)以及外國(guó)（地區(qū)）法律知識(shí)的重要性。筆者當(dāng)時(shí)代表中方投資者A公司與英國(guó)B公司談判，B公司股東是臺(tái)灣C公司，中方為與B公司還是C公司合資發(fā)生了分歧。當(dāng)筆者了解到C公司已經(jīng)向世界多個(gè)國(guó)家投資，其投資額已經(jīng)超過(guò)我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)關(guān)于“公司對(duì)外投資不得超過(guò)本公司實(shí)收股本40％”的最高限制, 同時(shí)C公司又是B公司的控股股東，在實(shí)務(wù)操作中不會(huì)出現(xiàn)C公司無(wú)法控制局面的情形，于是果斷建議與B公司合資，雙方最終聽(tīng)取了筆者的建議成功合資。假設(shè)筆者不知曉臺(tái)灣的相關(guān)法律，而是盲目聽(tīng)從客戶的意見(jiàn)，這會(huì)給將來(lái)的報(bào)批帶來(lái)不必要的麻煩，甚至導(dǎo)致合資失敗。另外,如果筆者能操著更加流利的英語(yǔ)與他們交流，介紹中國(guó)的相關(guān)法律法規(guī)，這次談判可能會(huì)更成功。
    3、中外合資給合資雙方帶來(lái)了諸多碰撞，律師發(fā)揮作用將會(huì)減少因這種碰撞而產(chǎn)生的矛盾。中外合資企業(yè)中許多中方投資者的高管人員在合資前對(duì)企業(yè)管理習(xí)慣于“一言堂”式管理，即一切都是自己說(shuō)了算，而合資后事事需與外方溝通，需達(dá)成共識(shí)，這給其心理、行事方式等方面都帶來(lái)了巨大的挑戰(zhàn)，個(gè)別高管人員想不通，與對(duì)方發(fā)生嚴(yán)重分歧，給合資事業(yè)造成不良的影響。新鄭市一位合資企業(yè)的中方高管人員就曾發(fā)出“事事掣肘，真不想合資了”的感嘆,筆者在此時(shí)則扮演了心理學(xué)家和指導(dǎo)員的雙重角色，一方面開(kāi)導(dǎo)中方高管人員合作要建立在共同理解、相互配合、和諧發(fā)展、求同存異的基礎(chǔ)上，另一方面,筆者亦考慮到外方人員對(duì)中國(guó)的語(yǔ)言、生活習(xí)慣、工作方式等都是陌生的，他們從認(rèn)識(shí)“中國(guó)”、熟悉“中國(guó)“到接納“中國(guó)” 需要一個(gè)過(guò)程,相應(yīng)的與外方人員做了深入的思想交流和溝通，最終化干戈為玉帛。筆者認(rèn)為,從某種程度上來(lái)講，外方人員是更需關(guān)注的一個(gè)群體。作為律師，多與外方人員交流，更多地了解外國(guó)的風(fēng)土人情、生活習(xí)慣、工作方式等，將有利于在工作中與外方人員溝通，促使中外雙方更好地開(kāi)展工作。
     （三）需要較強(qiáng)的溝通、協(xié)調(diào)能力
      外資企業(yè)需要律師協(xié)調(diào)的社會(huì)關(guān)系較多，除了工商、稅務(wù)等國(guó)家機(jī)關(guān)外，還要與商務(wù)、外匯、財(cái)政、海關(guān)、發(fā)改委等一般企業(yè)平時(shí)不常打交道的國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行協(xié)調(diào)。作為律師，為人處世、言談舉止、人情世故等處處都要細(xì)酌，處處都有學(xué)問(wèn)，這些學(xué)問(wèn)只有親身經(jīng)歷才知道是什么，否則都是想當(dāng)然。如果一個(gè)律師抱著“律師的作用是運(yùn)用法律來(lái)處理問(wèn)題，處理社會(huì)關(guān)系是企業(yè)的事兒，與我無(wú)關(guān)”的態(tài)度來(lái)推御自己的責(zé)任，那么這個(gè)律師不是一個(gè)稱職的律師。
    筆者2005年底曾為鄭州某區(qū)一家中外合資企業(yè)提供非訴法律服務(wù)，在協(xié)調(diào)相關(guān)部門(mén)關(guān)系時(shí)費(fèi)盡了周折，同時(shí)也鍛煉了協(xié)調(diào)和溝通能力。基本案情是：該企業(yè)進(jìn)口設(shè)備享受國(guó)家的免稅政策，需經(jīng)鄭州某區(qū)、鄭州市發(fā)改委、河南省發(fā)改委、鄭州海關(guān)等部門(mén)審批。在辦理過(guò)程中，上述部門(mén)在行文格式上產(chǎn)生了分歧：某區(qū)是第一次辦理這種審批，經(jīng)辦人不知怎么行文；市發(fā)改委說(shuō)有新文件出臺(tái)，沒(méi)有固定的行文格式；省發(fā)改委說(shuō)行文格式在會(huì)議上已經(jīng)說(shuō)過(guò)，某區(qū)不會(huì)不知道，看來(lái)，三家單位在信息傳遞方面不太暢通。作為律師，埋怨是不能解決問(wèn)題的，當(dāng)務(wù)之急是想方設(shè)法在有限時(shí)間內(nèi)把事情辦好。客戶在一個(gè)月后就要從德國(guó)進(jìn)口設(shè)備，而且裝船日期已定好，超期御船將要面臨巨額的違約金懲罰，而本案按規(guī)定需要60個(gè)工作日（約80天之后）才能辦好。經(jīng)過(guò)一番思考，筆者建議某區(qū)的經(jīng)辦人先出臺(tái)一個(gè)草稿，然后由筆者帶著草稿征求市發(fā)改委及省發(fā)改委的意見(jiàn)，若無(wú)異議，再簽發(fā)正式文件。此建議實(shí)施后十分奏效，三方利益均得到維護(hù)，都很滿意，并在審批時(shí)間方面給予了很大照顧。事后筆者反思，如果事先和相關(guān)機(jī)關(guān)協(xié)調(diào)好有關(guān)事宜，這個(gè)文件就不會(huì)被某區(qū)反復(fù)修改六次之多了。
   （四）辦事效率、成功率要求更高 “專業(yè)、誠(chéng)信、嚴(yán)謹(jǐn)、高效”這幾個(gè)被商家采用的經(jīng)營(yíng)理念對(duì)于律師來(lái)說(shuō)具有非常大的借鑒意義，學(xué)以致用，將產(chǎn)生良好的效應(yīng)。外資企業(yè)涉案標(biāo)的一般較大，時(shí)間顯得尤為重要，如果不能及時(shí)、有效解決相關(guān)問(wèn)題，企業(yè)遭受的損失將是巨大的。接上例，案件標(biāo)的500余萬(wàn)人民幣，免稅金額高達(dá)50余萬(wàn)人民幣，逾期提貨的違約金按每日標(biāo)的的萬(wàn)分之一計(jì)算！如果在限定的期限內(nèi)完不成委托事項(xiàng)，企業(yè)的損失就可想而知了。律師應(yīng)當(dāng)在有限時(shí)間內(nèi)盡量為企業(yè)降低成本，節(jié)省開(kāi)支，而律師辦事的時(shí)間、效率決定著律師能為企業(yè)節(jié)省多少開(kāi)支、成本，所有這些都決定著客戶對(duì)律師能力高低的評(píng)價(jià)。筆者于2005年年底接手此案，正趕上元旦放假，假期結(jié)束后又逢周末。年底了，機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)會(huì)議多、出差多，在辦理整個(gè)案件過(guò)程中實(shí)際的工作日沒(méi)有幾天，筆者花了將近一個(gè)月的時(shí)間方趕在報(bào)關(guān)之前，把相關(guān)審批手續(xù)遞交到了鄭州海關(guān)。結(jié)案后，企業(yè)有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)對(duì)筆者在客觀原因較多、時(shí)間有限的情況下順利完成此次委托表示非常滿意，筆者也從中深刻體會(huì)到了時(shí)間、效率對(duì)外資企業(yè)的極端重要性。
    （五）組建一個(gè)優(yōu)秀的律師團(tuán)隊(duì)，能夠更好地為外企提供非訴法律服務(wù)
   外企非訴法律服務(wù)涉及的法律知識(shí)和其他知識(shí)較廣、涉及的相關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)較一般企業(yè)要多，單個(gè)律師精力有限，選擇若干名不同知識(shí)背景的律師合作辦案，會(huì)更有利于業(yè)務(wù)的開(kāi)拓。
三、如何更好地為外資企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)
（一）以一顆平常心面對(duì)外資企業(yè)。
   1.不要好高騖遠(yuǎn)。個(gè)別律師將非訴訟業(yè)務(wù)分為“高端業(yè)務(wù)”和“低端業(yè)務(wù)”，“高端業(yè)務(wù)”諸如公司上市、證券發(fā)行、國(guó)企改制、企業(yè)兼并等，“低端業(yè)務(wù)”諸如企業(yè)登記、行政審批、財(cái)稅策劃等，并更鐘情于所謂的“高端業(yè)務(wù)”。著名律師邱旭瑜在其著作《窮律師富律師》中指出：“國(guó)企改革、企業(yè)兼并、上市等，是律師絕好的發(fā)展機(jī)會(huì)，但是忙了半天也賠本賺吆喝，這些業(yè)務(wù)問(wèn)題看得見(jiàn)、摸不著，如同天上的菜。”并認(rèn)為，“……所謂的高端業(yè)務(wù)只是社會(huì)資源和財(cái)富再調(diào)整分配的一個(gè)環(huán)節(jié)，非大鳥(niǎo)級(jí)人物不能企及?！庇纱宋覀儺?dāng)頭腦清醒，應(yīng)深入理解“萬(wàn)丈高樓平地起”的內(nèi)涵。
    2.做好“低端業(yè)務(wù)”。所謂的“低端業(yè)務(wù)”大多屬于基礎(chǔ)業(yè)務(wù)，這些業(yè)務(wù)需要的專業(yè)法律知識(shí)并不多，卻是律師主要的非訴業(yè)務(wù)。不論“高端業(yè)務(wù)”還是“低端業(yè)務(wù)”，均是企業(yè)已經(jīng)面臨或?qū)⒁媾R的問(wèn)題，律師作為企業(yè)的法律顧問(wèn)，如果以高低之分或“不在律師服務(wù)范圍之列”為借口拒絕接受委托，是十分不務(wù)實(shí)的表現(xiàn)，最終將遭到法律服務(wù)市場(chǎng)的淘汰。
    3.實(shí)踐出真知。個(gè)別律師認(rèn)為非訴法律業(yè)務(wù)就是“跑跑腿”、“拉拉關(guān)系”，實(shí)際上，外企非訴業(yè)務(wù)需要更多的是溝通協(xié)調(diào)能力，實(shí)踐性較強(qiáng)。如果僅僅以法律專業(yè)知識(shí)的多少來(lái)論“高端”、“低端”的話，那么企業(yè)聘請(qǐng)一個(gè)法學(xué)教授也許更能滿足需要，而不必聘請(qǐng)實(shí)踐性極強(qiáng)的律師了。況且，在目前律師案源普遍緊張的情況下,對(duì)業(yè)務(wù)挑肥揀瘦也是不太現(xiàn)實(shí)的。套用鄧小平同志的一句話:不管黑貓、白貓，捉住老鼠就是好貓，“不管‘高端’律師還是‘低端’律師，承攬到業(yè)務(wù)并能做好就是好律師。”
    4.機(jī)遇往往偏愛(ài)于那些有準(zhǔn)備的頭腦。大多數(shù)律師接觸外資企業(yè)的機(jī)會(huì)較少，遇到外資企業(yè)的業(yè)務(wù)不知所措。哲學(xué)家巴斯德曾說(shuō)過(guò)：機(jī)遇往往偏愛(ài)于那些有準(zhǔn)備的頭腦。我們應(yīng)平時(shí)做好準(zhǔn)備，待機(jī)會(huì)來(lái)臨之時(shí)，方能很好地抓住。
    （二）吃透涉及外資企業(yè)的法律、行政法規(guī)特別是部門(mén)規(guī)章和地方性規(guī)定。
      涉及外資企業(yè)的法律、行政法規(guī)除三資企業(yè)法及其實(shí)施細(xì)則外，還有大量的部門(mén)規(guī)章和地方性規(guī)定，前者是原則性的規(guī)定，全國(guó)通用，必須掌握；后者直接和特定企業(yè)的特定利益相關(guān)，對(duì)企業(yè)更具實(shí)際意義。雖然我國(guó)已經(jīng)加入了WTO，對(duì)外資企業(yè)要實(shí)行國(guó)民待遇，但在目前特定的歷史條件下，地方政府基于招商引資增加地方財(cái)政收入的考慮，對(duì)外資企業(yè)出臺(tái)了大量的優(yōu)惠政策并切實(shí)有效地得到了落實(shí)，如果我們能夠很好地利用這些優(yōu)惠政策，這將會(huì)給企業(yè)帶來(lái)諸多益處，也將給律師為外企提供非訴法律服務(wù)創(chuàng)造更為廣闊的空間。
     （三）客戶決定專業(yè)，專業(yè)創(chuàng)造客戶群
   1、社會(huì)實(shí)踐是律師走向?qū)I(yè)化的必由之路。有關(guān)律師及律師事務(wù)所的專業(yè)化一直是業(yè)內(nèi)熱門(mén)話題，但律師的專業(yè)化不同于科學(xué)技術(shù)的專業(yè)化，科學(xué)技術(shù)可以在封閉的實(shí)驗(yàn)室、課堂、車間里完成，而律師的專業(yè)化卻要在市場(chǎng)化的社會(huì)大舞臺(tái)上完成。律師專業(yè)化需要具備一定的基礎(chǔ)，包括知識(shí)、人員、影響力等方面。知識(shí)方面，對(duì)某個(gè)專業(yè)領(lǐng)域法律規(guī)范、行業(yè)現(xiàn)狀和發(fā)展有全面的認(rèn)知和獨(dú)到的研究，這是前提，但知識(shí)是全方位的，比如定位于外資企業(yè)、金融業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)的律師，不僅要對(duì)相關(guān)的法律法規(guī)有全面的認(rèn)知，而且還要對(duì)上述領(lǐng)域人們的生產(chǎn)、生活、交往方式有全面的了解，定位于專業(yè)絕不僅是讀了專業(yè)領(lǐng)域的法律書(shū)和法律法規(guī)就可以成就的。事實(shí)證明，理論來(lái)源于實(shí)踐，社會(huì)實(shí)踐是律師走向?qū)I(yè)化的必由之路。
2、人脈決定業(yè)務(wù)。邱旭瑜律師在其著作《窮律師富律師》中寫(xiě)道：“……由于律師業(yè)務(wù)受到地域性的限制，突破的過(guò)程往往就是人際關(guān)系的突破，一名執(zhí)業(yè)律師在一個(gè)相對(duì)的地域環(huán)境中，只能通過(guò)人際關(guān)系來(lái)改善自己的業(yè)務(wù)?！泵绹?guó)交際學(xué)家卡耐基也曾說(shuō)過(guò)：一個(gè)人的成功，15%靠的是專業(yè)知識(shí)，85%靠的是人際關(guān)系。上述名言均說(shuō)明了人脈的重要性。筆者的案件來(lái)源一般由業(yè)內(nèi)人士推薦，不管是海關(guān)、財(cái)政、工商、稅務(wù)界人士還是商標(biāo)所、銀行、會(huì)計(jì)師事務(wù)所人士，一般遇到涉及外資企業(yè)的事情，都會(huì)主動(dòng)給筆者打電話，這就為我在業(yè)務(wù)拓展中創(chuàng)造了更為主動(dòng)的契機(jī)，我也因此結(jié)交了更多的涉外行業(yè)人士，業(yè)務(wù)范圍更為廣闊，認(rèn)知高度也在不斷擴(kuò)大的視野中得到提升。
3、業(yè)務(wù)決定工作方向。隨著我國(guó)對(duì)加入WTO各項(xiàng)承諾的逐步兌現(xiàn)，外企非訴法律服務(wù)的需求也會(huì)越來(lái)越多，律師在外資并購(gòu)等領(lǐng)域發(fā)揮的作用也會(huì)越來(lái)越大，業(yè)務(wù)將愈來(lái)愈多，律師的工作內(nèi)容和方向必須要適應(yīng)外資企業(yè)的實(shí)際需要，適時(shí)根據(jù)業(yè)務(wù)需要調(diào)整工作方向，改變對(duì)策。一味強(qiáng)調(diào)“以專業(yè)決定方向、以專業(yè)吸引業(yè)務(wù)”的說(shuō)法和做法，尚須斟酌。
   4、借助團(tuán)隊(duì)，加速專業(yè)化進(jìn)程。“獨(dú)木難成林?！眴蝹€(gè)律師要完成知識(shí)、人際關(guān)系、辦案實(shí)踐積累并最后形成自己的影響力，需要一個(gè)漫長(zhǎng)的過(guò)程。專業(yè)化如果不以團(tuán)隊(duì)為基礎(chǔ)，對(duì)單個(gè)律師來(lái)說(shuō)幾乎是天方夜譚。尤其是初涉律師行業(yè)的新人，談專業(yè)化尚不合時(shí)宜，需要腳踏實(shí)地，借助團(tuán)隊(duì)積累專業(yè)知識(shí)、客戶資源、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)等，積沙成塔，集腋成裘，方能較快、較好提升自己的綜合實(shí)力。
     （五）商道即人道
     做生意如同做人，做小生意是為了賺取金錢，做大生意是為了賺取人心，人做好了，生意自然也就來(lái)了。做人第一，做事第二，賺錢第三，韓國(guó)的《商道》一書(shū)把經(jīng)商與做人作了最好的詮釋。
   備注：本文于2007年首次發(fā)表于《金博大律師》雜志

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