重慶市第五中級人民法院
民事判決書
(2010)渝五中法民終字第X號
上訴人（原審被告）：寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司，住所地（略）。
法定代表人：李某，總經(jīng)理。
委托代理人：李某德，（略）（略）事務(wù)所（略）。
被上訴人（原審原告）：肖某，男，l9XX年X月X日出生，X族，無業(yè)，住（略），身份證號碼：（略）。
委托代理人：路軍偉，（略）（略）事務(wù)所（略）。
寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司與肖某因勞動爭議糾紛一案，不服重慶市渝中區(qū)人民法院（2009）中區(qū)民初字第X號民事判決，向本院提起上訴，本院依法組成合議庭審理了本案?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院審理查明，2003年3月31日，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司作出《關(guān)于成立寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司及李某國同志任職的通知》，該通知的主要內(nèi)容是寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司為了拓展公司業(yè)務(wù)經(jīng)營市場，廣泛收集工程業(yè)務(wù)信息，促進(jìn)公司發(fā)展“西進(jìn)”戰(zhàn)略的貫徹實(shí)施，決定成立重慶分公司，同時(shí)任命李某國為重慶分公司經(jīng)理。但寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司成立重慶分公司后，重慶分公司并沒有辦理工商營業(yè)執(zhí)照，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司自行刻制了一枚“寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司”的印章交與李某國。
2003年4月10日，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司(甲方)與重慶分公司(乙方)簽訂《協(xié)議書》，雙方在該協(xié)議書中約定：經(jīng)甲方研究決定成立寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司，為甲方所屬內(nèi)部獨(dú)立核算承包單位，負(fù)責(zé)重慶市及周邊地區(qū)X路工程項(xiàng)目的經(jīng)營和工程項(xiàng)目的實(shí)施等相關(guān)義務(wù)。甲方經(jīng)研究決定聘任李某國為寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司經(jīng)理，總經(jīng)理授權(quán)其處理分公司的組建和機(jī)構(gòu)設(shè)置，負(fù)責(zé)分公司業(yè)務(wù)的開展。乙方有權(quán)組建并任命分公司的管理機(jī)構(gòu)和人員。本協(xié)議雙方簽字即生效，有效期至2005年底，但終止協(xié)議的先決條件是雙方有關(guān)工程項(xiàng)目均結(jié)算完畢，屆時(shí)續(xù)訂協(xié)議由雙方協(xié)商。重慶分公司從此開展經(jīng)營活動。
2003年5月，重慶分公司承接了重慶雞冠石污水處理廠二期工程平基土石方工程。2003年7月7日，重慶分公司與奉節(jié)縣路橋公司簽訂《奉節(jié)縣X路工程施工承包協(xié)議》，承接了奉節(jié)縣X路F3合同段工程。
2003年11月20日，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司法定代表人李某出具《法人委托書》，該委托書的主要內(nèi)容是“本授權(quán)書宣告：浙江省寧波市X路X號的寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司的法定代表人李某合法地代表我單位，授權(quán)寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司總經(jīng)理助理李某國為我單位代理人，該代理人有權(quán)代表本公司負(fù)責(zé)重慶及周邊地區(qū)業(yè)務(wù)經(jīng)營活動”。
2005年10月，李某國私刻寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司公章、偽造寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司法定代表人李某簽名申請辦理重慶分公司的營業(yè)執(zhí)照，并于2005年12月5日正式取得了重慶分公司的營業(yè)執(zhí)照。李某國另行刻制了一枚重慶分公司的印章，并以新的重慶分公司的印章進(jìn)行經(jīng)營活動。
2005年11月25日，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司簽署《授權(quán)書》，授權(quán)重慶分公司經(jīng)理李某國為該公司代理人，該代理人有權(quán)在重慶奉節(jié)至云陽高速公路第B24合同段工程的投標(biāo)活動中，以該單位的名義簽署投標(biāo)書和投標(biāo)文件，與招標(biāo)人協(xié)商、簽定合同協(xié)議書以及執(zhí)行一切與此有關(guān)的事項(xiàng)。2006年4月4日，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司再次簽署《授權(quán)書》，授權(quán)該公司重慶分公司經(jīng)理李某國在重慶至長沙公路水江至界石段高速公路路面工程施工第L2合同段的投標(biāo)活動中，有權(quán)以該公司的名義簽署資格預(yù)審申請文件以及執(zhí)行一切與此有關(guān)的事項(xiàng)。
2007年7月，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司被選為國家重點(diǎn)公路杭州至蘭州線重慶巫山至奉節(jié)高速公路項(xiàng)目Al2合同段的中標(biāo)人，中標(biāo)價(jià)為x元。2007年8月3日，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司發(fā)出《關(guān)于注銷重慶分公司的通知》(甬交建[2007]X號)，該通知的主要內(nèi)容是“因公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)職能調(diào)整需要，經(jīng)研究，決定：注銷寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司；免去李某國同志的寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司經(jīng)理職務(wù)。分公司注銷后的債權(quán)債務(wù)及法律責(zé)任由公司承擔(dān)”。8月4日，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司就重慶分公司機(jī)構(gòu)職能權(quán)限調(diào)整的有關(guān)事項(xiàng)在寧波召開會議，會議達(dá)成以下共識：“1、重慶分公司及李某國對公司決定撤銷分公司機(jī)構(gòu)及李某國不再擔(dān)任重慶分公司經(jīng)理的決定表示理解和服從。2、李某國就重慶分公司自成立以來以重慶分公司名義簽訂的所有經(jīng)濟(jì)合同(見附件清單)表明了態(tài)度：因上述經(jīng)濟(jì)合同涉及的債權(quán)由李某國本人和李某國設(shè)立的國威公司享有，債務(wù)由李某國本人和李某國設(shè)立的國威公司承擔(dān)，與公司無涉。除清單外，李某國保證無其它經(jīng)濟(jì)合同。3、與會人員認(rèn)為有必要時(shí)，可對重慶分公司進(jìn)行審計(jì)；4、會議決定自2007年8月4日起，重慶分公司的印章作廢，由李某國負(fù)責(zé)交回公司予以保管。5、李某國在重慶開設(shè)的帳戶由李某國負(fù)責(zé)辦理注銷手續(xù)。6、會議就今后公司與國威公司的資本、業(yè)務(wù)、資源合作事宜進(jìn)行了討論。7、會議還就巫奉項(xiàng)目的實(shí)施進(jìn)行了討論，公司意見，重慶分公司參加項(xiàng)目實(shí)施目前條件不具備，決定重慶分公司(李某國)暫不參加，待具備且符合公司有關(guān)規(guī)定后再予考慮，李某國對此表示反對”。李某國在該會議紀(jì)要上簽名。但李某國并未交出重慶分公司的印章。
2007年8月27日，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司向市工商局渝中區(qū)分局出具《證明》，該證明的主要內(nèi)容是“我公司重慶分公司于2005年12月5日在貴局登記后，期間因分公司內(nèi)部矛盾管理存在問題，一直未能有效開展經(jīng)營工作，從未在重慶獨(dú)立進(jìn)行過生產(chǎn)經(jīng)營活動，也未辦理過國稅、地稅稅務(wù)登記，未購買過發(fā)票，未刻制過分公司財(cái)務(wù)印章。本公司已于2007年8月25日在重慶晚報(bào)刊登了《關(guān)于注銷寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司的公告》和《關(guān)于寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司營業(yè)執(zhí)照作廢的公告》。本公司在此再次承諾：重慶分公司注銷后的所有債權(quán)、債務(wù)和法律責(zé)任均由本公司承擔(dān)”。2007年8月27日，重慶分公司被依法注銷。
2007年9月5日，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司向李某國發(fā)出通知，該通知的主要內(nèi)容是“李某國同志：鑒于我公司已于2007年8月3日發(fā)文撤銷重慶分公司并免去你擔(dān)任的重慶分公司經(jīng)理的職務(wù)，你與我公司的聘用關(guān)系也已自發(fā)文之日起終止，因此，我公司中標(biāo)承建的重慶的實(shí)施已與你沒有任何關(guān)系。我公司不允許參與巫奉路A12合同段項(xiàng)目工程實(shí)施的一切事宜?，F(xiàn)正式通知你：你先前擅自組織的以我公司項(xiàng)目部名義進(jìn)場的人員，必須在2007年9月12日前撤出，否則，一切后果由你承擔(dān)”。此后，李某國組織的人員就從工地上撤場了。
另查明，肖某于2006年5月應(yīng)聘到寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司工作，任文員，月工資1500元，雙方未簽訂書面勞動合同，重慶分公司未為肖某辦理社會保險(xiǎn)。自2006年10月起，重慶分公司一直未向肖某發(fā)放工資。但因?qū)幉ń煌üこ探ㄔO(shè)集團(tuán)有限公司已在2007年8月4日決定注銷重慶分公司，故重慶分公司在2007年8月17日出具證明，該證明的主要內(nèi)容是“寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司因資金短缺，無力支付以下公司員工2006年10月8日至2007年8月17日，……肖某(￥x元)……”。肖某在重慶分公司注銷后，就沒有再到重慶分公司上班了。
2007年9月26日，肖某等二十二人以寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司為被申請人向重慶市勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請，要求被申請人：1、支付拖欠工資x元、因拖欠工資25%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金3562.5元；2、依法認(rèn)定申訴人自2006年5月至2007年8月27日與被訴人重慶分公司構(gòu)成事實(shí)勞動法律關(guān)系；3、支付解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1500元、額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金750元；4、支付被訴人應(yīng)繳納的五項(xiàng)社會保險(xiǎn)給申訴人6832元；5、由被訴人承擔(dān)仲裁費(fèi)用。重慶市勞動爭議仲裁委員會受理后，肖某申請追加李某國為仲裁第三人。重慶市勞動爭議仲裁委員會在審理期間根據(jù)寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司的申請，對重慶分公司工商檔案中的《分公司設(shè)立登記申請書》、《企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照委托書》上寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司法定代表人李某的簽名、《關(guān)于李某國同志的任職通知》、《關(guān)于成立寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司的決定》、《企業(yè)(公司)申請登記委托書》上的寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司公章進(jìn)行了司法鑒定，鑒定結(jié)論為“李某”不是李某本人所簽、寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司的公章不是該公司使用的公章。同時(shí)，重慶市勞動爭議仲裁委員會根據(jù)寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司的申請，委托西南政法大學(xué)司法鑒定中心對肖某等人提交的2006年12月31日公司員工年度考核表、2006年元月至2007年8月工資發(fā)放表、2006年2月17日會議紀(jì)要是否是同期形成進(jìn)行鑒定，西南政法大學(xué)司法鑒定中心于2008年1月17日出具《鑒定書》，檢驗(yàn)結(jié)果為“不能確定送檢的《公司員工年度考核表》五份、《工資發(fā)放表》20份、2006年2月17日會議紀(jì)要是否分別為其標(biāo)注日期同期形成”。重慶市勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審理認(rèn)為寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司授權(quán)重慶分公司負(fù)責(zé)人李某國全權(quán)處理重慶及周邊地區(qū)的業(yè)務(wù)經(jīng)營活動，無論重慶分公司在未登記注冊期間或以欺詐行為獲得營業(yè)執(zhí)照期間，重慶分公司針對被訴人都相應(yīng)地獲得了獨(dú)立的用工權(quán)和重慶分公司職工的工資分配權(quán)，申訴人經(jīng)重慶分公司招聘并在其中付出了勞動，就獲得了包括享受勞動報(bào)酬等的相關(guān)勞動權(quán)利。而被訴人在注銷重慶分公司時(shí)明確表示“注銷重慶分公司后的債權(quán)、債務(wù)及法律責(zé)任由被訴人獨(dú)立承擔(dān)”。故重慶分公司拖欠申訴人的工資及拖欠工資的25%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)當(dāng)主張。申訴人要求確認(rèn)與重慶分公司存在勞動關(guān)系，無實(shí)際意義，不予主張。由于被訴人沒有解除或終止申訴人勞動關(guān)系的事實(shí)，申訴人也沒有提供被訴人解除或終止勞動關(guān)系的相關(guān)證據(jù)，故對申訴人要求解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請求不予主張。申訴人要求被訴人直接支付社會保險(xiǎn)費(fèi)不予主張。重慶市勞動爭議仲裁委員會于2008年11月7日作出《仲裁裁決書》(渝勞仲案字[2007]第X號)，裁決如下：l、由被訴人支付申訴人工資x元；2、由被訴人支付申訴人拖欠工資25%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金3562.5元；3、對申訴人的其他申訴請求不予主張。仲裁受理費(fèi)20元、處理費(fèi)534元由被訴人承擔(dān)。肖某與寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司均不服裁決，起訴來院。后寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司自愿撤訴。
審理中，一審法院依法對李某國進(jìn)行了詢問，李某國稱：重慶分公司的員工由其招聘，員工工資由重慶分公司發(fā)放，一部分員工簽了勞動合同，一部分員工沒有簽勞動合同，由于重慶分公司經(jīng)營狀況不好，從2006年起就拖欠員工的工資，因此，總公司注銷重慶分公司時(shí)，重慶分公司為拖欠工資的員工出具了證明，證明重慶分公司尚欠員工的工資。
一審法院認(rèn)為，本案雙方爭議的焦點(diǎn)是肖某與重慶分公司是否存在事實(shí)勞動關(guān)系寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)向肖某支付工資和拖欠工資經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法律責(zé)任寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法律責(zé)任
勞動關(guān)系是指用人單位與勞動者通過訂立勞動合同，勞動者提供勞動，用人單位支付報(bào)酬并管理勞動者而形成的法律關(guān)系。根據(jù)本案查明的事實(shí)，2003年3月31日，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司成立重慶分公司并任命李某國為重慶分公司經(jīng)理。在寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司與重慶分公司簽訂的《協(xié)議書》中約定李某國有權(quán)組建并任命分公司的管理機(jī)構(gòu)和人員。2005年12月，重慶分公司經(jīng)工商登記注冊，取得了營業(yè)執(zhí)照。雖然重慶分公司在進(jìn)行工商登記時(shí)，李某國采取的方法方式不合法，但肖某作為勞動者，在應(yīng)聘進(jìn)入重慶分公司時(shí)，只要該公司具備營業(yè)執(zhí)照，肖某即盡到了注意和審查義務(wù)。肖某在庭審中舉示了工資表、重慶分公司出具的拖欠其工資的證明，且李某國在其證詞中亦認(rèn)可肖某系重慶分公司員工，上述事實(shí)和證明均可證明肖某與重慶分公司之間形成了事實(shí)勞動關(guān)系。肖某舉示的重慶分公司出具的拖欠工資的證明足以證明重慶分公司拖欠肖某工資x元，而寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司并無相反證據(jù)推翻該證明，故一審法院對該書面證明予以采信。
2007年8月，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司申請撤銷重慶分公司并承諾重慶分公司注銷后的所有債權(quán)債務(wù)和法律責(zé)任均由寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司承擔(dān)，因此，肖某要求寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司支付重慶分公司拖欠的工資x元及拖欠工資的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金3562.5元，予以支持。由于肖某并沒有舉示被告或重慶分公司存在解除其事實(shí)勞動關(guān)系的證據(jù)，故肖某要求寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司支付解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的訴訟請求，一審法院不予支持。
綜上所述，依照《中華人民共和國勞動法》第二條和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十八條的規(guī)定，判決如下：一、肖某與寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司自2006年5月至2007年8月27日期間形成事實(shí)勞動關(guān)系。二、寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司在本判決生效后立即向肖某支付拖欠的工資x元及拖欠工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金3562.5元。三、駁回肖某的其它訴訟請求。四、仲裁受理費(fèi)20元、處理費(fèi)534元，由寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。案件受理費(fèi)10元，由寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。
寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司不服一審判決，向本院提起上訴，請求撤銷一審判決，依法改判。主要事實(shí)和理由：被上訴人肖某與寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司之間沒有書面和事實(shí)勞動關(guān)系，且寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司與寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司李某國簽訂的《協(xié)議書》，其有效期至2005年底，此后，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司與李某國之間未簽訂任何相關(guān)協(xié)議，因此，李某國在協(xié)議到期后招聘員工的行為應(yīng)屬個(gè)人行為。同時(shí)，被上訴人提供的《工資發(fā)放表》系偽造，其提供的欠薪證明也是用李某國偽造的重慶分公司印章所蓋，應(yīng)由李某國個(gè)人承擔(dān)相關(guān)責(zé)任，而不應(yīng)由寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司承擔(dān)。故請二審法院查明事實(shí)，公正裁判。
本院審理查明的事實(shí)與一審法院審理查明的事實(shí)相同。
本院認(rèn)為，本案上訴雙方當(dāng)事人的爭議焦點(diǎn)與原審法院審理本案時(shí)的爭議焦點(diǎn)一致，現(xiàn)評析如下：1、關(guān)于肖某與寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司重慶分公司是否存在事實(shí)勞動關(guān)系，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司應(yīng)否承擔(dān)支付勞動者勞動報(bào)酬問題。勞動關(guān)系是指用人單位與勞動者通過訂立勞動合同，勞動者提供勞動，用人單位支付報(bào)酬并管理勞動者而形成的法律關(guān)系。現(xiàn)有本案事實(shí)表明，2003年3月31日，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司成立重慶分公司并任命李某國為重慶分公司經(jīng)理。在寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司與重慶分公司簽訂的《協(xié)議書》中約定：李某國有權(quán)組建并任命分公司的管理機(jī)構(gòu)和人員，該協(xié)議的截止日期為2005年底，協(xié)議到期后雙方雖然未續(xù)簽，但寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司仍在繼續(xù)授權(quán)重慶分公司負(fù)責(zé)人李某國處理重慶及周邊地區(qū)的業(yè)務(wù)經(jīng)營活動，故無論重慶分公司在未登記注冊期間或以不合法手段獲得營業(yè)執(zhí)照期間，重慶分公司都有獨(dú)立的用工權(quán)和重慶分公司職工的工資分配權(quán)。肖某經(jīng)重慶分公司招聘并在其單位付出了勞動，就獲得了包括享受勞動報(bào)酬在內(nèi)的相關(guān)勞動權(quán)利。重慶分公司負(fù)責(zé)人李某國在接受公安機(jī)關(guān)詢問時(shí)亦認(rèn)可肖某系重慶分公司員工，由此說明，肖某與重慶分公司之間已形成了事實(shí)勞動關(guān)系。寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司于2007年8月27日單方面注銷了重慶分公司，在向工商行政管理局提供的文件上明確表示：“注銷重慶分公司后的債權(quán)、債務(wù)及法律責(zé)任由其獨(dú)立承擔(dān)”。其注銷重慶分公司的行為導(dǎo)致重慶分公司無力支付拖欠肖某的工資，因此，寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司作為注銷重慶分公司后的權(quán)利、義務(wù)承繼人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付肖某勞動報(bào)酬的義務(wù)。2、關(guān)于拖欠工資的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)問題。一審法院根據(jù)肖某提供的重慶分公司在2007年8月17日出具的證明，計(jì)算其被拖欠的工資，符合本案實(shí)際情況，并無不妥。
綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，程序合法，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)10元，由上訴人寧波交通工程建設(shè)集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長周海燕
代理審判員段曉玲
代理審判員秦敏
二○一○年六月二日
書記員胡軍
==========================================================================================
為盡量避免給當(dāng)事人造成不良影響，經(jīng)當(dāng)事人本人申請110.com將對文章內(nèi)容進(jìn)行技術(shù)處理，點(diǎn)擊查看詳情。
==========================================================================================
